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    外商投资法对外开放法?#21830;?#31995;一次重构

    由外商投资法取代外资三法?#20445;?#26159;我国对外开放法?#21830;?#31995;的一次重构对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度可视为外商投资法最高圭臬我国对外商的优惠供给将由零敲碎打式的局部要素优惠供给升级为整体一致的制度优惠供给

    十三届全国人大二次会议表决通过并将于明年施行的中华人民共和国外商投资法下称外商投资法是我国加入世贸组织WTO以来对外开放领域一部最重要的法律从去年底提交给全国人大在不到三个月内三次审议外商投资法创下了当代中国法制史上最快的立法速度纪录而这部新法也将?#30001;?#24230;与广度上大幅拓展与改善服务外商的营商环境打造出我国高水平与全方位对外开放的强劲经济肌体

    随着开放型经济新体?#39057;?#26500;建及全面开放新格局的形成原有的中外合资经营企业法外资企业法和中外合作经营企业法统称外资三法?#20445;?#24050;很难?#35270;?#29616;实外资三法分别对应的不同外资组织形式相应的政策存在明显差别因政策执行过程中的差异性?#20849;?#29983;了不小的主观随意性亟待有个基本法来整合与统一以便于外商对法规的清晰?#29616;?#26497;大降低市场主体的非商业化交易成本另外外资三法中还有不少规定需要勘正?#34892;?#31354;白需要填充可见由外商投资法取代外资三法?#20445;?#26159;我国对外开放法?#21830;?#31995;的一次重构

    凭借?#25237;?#21147;土地能源等廉价要素资源过去这些年我国形成?#23435;?#24341;外资的传统成本优势创造了一波显著的对外开放红利只是作为政策优惠供给以往任何一种要素的提供都存在碎片化与特惠式倾向主观随意性强市场交易成本高外商投资法颁布后我国对外商的优惠供给将由零敲碎打式的局部要素优惠供给升级为整体一致的制度优惠供给实践过程中供给质量更稳定

    首先制度优惠供给表现为外商取得了公?#20132;?#30340;营商环境对外商投资实行准入前国民待遇加负面清单管理制度可视为外商投资法最高圭臬这既确保了外商投资在企业设立取得扩大管理经营运营出售和其他处置等全生命周期过程享受不低于境内投资者及投资的待遇大大提高?#23435;?#22269;投资环境的开放?#21462;?#36879;明度和可预期性

    其次制度优惠供给表现为外商利益得到了全方位保护外商投资法提出依法保护外国投资者在中国境内的投资收益和其他合法权益?#20445;?#21253;括国家对外国投资者的投资不实行征收外国投资者在我国境内的出资利润资本收益资产处置所得知识产权许可使用费依法获得的补偿或者赔偿等可依法以人民?#19968;?#22806;汇自由汇入或汇出保护外国投资者和外商投资企业的知识产权?#21462;?#20174;投资到经营从?#34892;?#20135;品到无形服务?#30001;?#20135;所得到资本获利外商投资法构建起了对外商利益的立体性和无缝式保护与保障体系

    再次制度优惠供给表现为对市场主导的法律化确认外商投资法?#20998;?#22823;量内容涉及对外国投资者和外商投资企业行为的鼓励与支持但也有更多条款涉及政府监管行为的厘正与规范甚至在许多规定上体现出显著的去行政化去主观性倾向更充分彰显市场主导力量的作用比如鼓励基于自愿原则和商业规则开展技术合作严禁行政机关及工作人员利用行政手段强制转让技术提出没有法律行政法规依据不得减损外商投资企业的合法权益或增加其义务以及不得设置市场准入和退出条件等要求在特殊情况下国家为了公共利益需要对外国投资者的投资实行征收或征用必须依照法定程序政府对外商的管理行为被系统性地纳入了法制化轨道

    最后制度优惠供给表现为对引资主体责任的惩戒性明确在明确各级政府及有关部门当以便利高效透明的原则提高外商投资服务水平这个总体基调下外商投资法对因强制性技术转让违法违规设置市场准入和退出条件和干预外商投资企业正常生产经营活动因国家利益和社会公共利益需要改变政策?#20449;?#21512;同?#32423;?#31561;给外商投资企业造成的损失都做出了赔偿或补偿的规定对政府有关部门人员在外商投资促进保护和管理工作中滥用职权玩忽职守徇私舞弊的提出须依法给予处分构成犯罪的依法追究刑事责任惩戒性法律规定可强力约束政府管理行为构造了外商利益表达与权利维护的坚实屏障

    由于属于基本法性质外商投资法很多内容都是原则性或宏观性规定具体落地实施效果还需颁布相关实施条例与细则及清晰的司法解释才可彰显具体?#36947;?#30524;下至少有外商投资身份认定港澳台投资定性地方政府的权限划定外商的司法救济四个问题亟待廓清与明确

    外商投资法对外商投资给予了简单的定义即是指外国自然人企业或其他组织直接或者间接在中国境内的投资活动但组织主体是基于注册地标准还是基于实际控制标准类似于某些企业为在规避国内外法律而设立的VIE结构实体从而形成的投资算不算外商投资若根据实际控制来认定外商投资则需制定明确标准其他组织的表述也需具体化

    港澳台都是中国的一部分但又是单独关税区因此有必要继外商投资法出台后专门研究制定涉港澳台投资的相关法律或国务院通过行政法规作出说明给港澳台投资明确的导向与激励

    外商投资法规定地方各级政府可在法定权限内制定外商投资促进政策这符合国?#20351;?#20363;但这样的授权与赋能很可能会出现各自为政以及地方保护主义现象因此地方政府的政策促进范围及幅度大小需相关细则做出明确的补充规定与清晰指引

    为了确保外商主张与维护自身权利外商投资法提出建立外商投资企业投诉工作机制这种投诉处理机制是调解性质还是行政行为是否其后?#21830;?#20986;行政复议和行政诉讼需要相关条例与细则作出说明与诠释

    作者系中国市场学会理事经济学教授

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